Ответственность за неоплату вклада в складочном капитале КТ
Если участник коммандитного товарищества – полный товарищ не выполнил обязанность по внесению вкладов, он обязан уплатить товариществу 10% годовых с неоплаченной части вклада и возместить причиненные убытки. Учредительным договором коммандитного товарищества могут быть установлены иные санкции за нарушение обязанности полного товарища по оплате своего вклада в складочный капитал.
Ссылки на законодательство о формировании и оплате уставного капитала коммандитного товарищества: статьи 82 “Основные положения о товариществе на вере”, 83 “Учредительный договор товарищества на вере”. 85 “Права и обязанности вкладчика товарищества на вере” Гражданского кодекса РФ.
При копировании материалов ссылка на сайт Lawspells (www.lawspells.com) обязательна.
2009 – 2022
ООО “Лоспеллс”
< назад
Изменение учредительного договора
В отличие от хозяйственных обществ для изменения учредительного договора ТНВ формально не требуется какого-либо корпоративного решения. Изменения вносятся в общем порядке, предусмотренном гл. 29 ГК РФ. Однако поскольку этот договор подписывается только всеми полными товарищами, возникает вопрос согласования с вкладчиками каких-либо положений учредительного договора, прямо или косвенно затрагивающих их права. В первую очередь речь идет о дополнительных правах вкладчиков, которые могут быть предусмотрены в учредительном договоре ТНВ (ст. 85 ГК РФ).
Ситуация упрощается, если с вкладчиками заключались договоры о внесении вкладов, в которых наряду с иными положениями были урегулированы все их права и обязанности, как вкладчиков конкретного ТНВ в соответствии с его учредительным договором. В случае согласия с такими изменениями вкладчиков и внесения изменений в договоры с ними возможно внесение и соответствующих изменений в учредительный договор ТНВ, причем все они подлежат государственной регистрации (п. 3 ст. 52 ГК РФ).
Если договоры с вкладчиками не заключались, необходимо предусмотреть в учредительном договоре ТНВ процедуру согласования волеизъявлений между полными товарищами и вкладчиками по внесению изменений в учредительный договор, затрагивающих права вкладчиков.
Преимущества и недостатки
У партнерства есть и достоинства и недостатки. Общие преимущества: простота организации и привлечения капитала, освобождение дольщиков от двойного налогообложения (платится только подоходный налог). К преимуществам этой формы собственности относится также отсутствие ограничений по минимальному объему капитала.
Недостатки для основных участников:
- невозможность принимать участие в других партнерских фирмах
- ответственность перед кредиторами имуществом
- ограничение по количеству вкладчиков (минимум 2)
- ограничения по составу (частное лицо не может стать полным участником)
- возможность потерять вложенные средства при ликвидации
Если после выплаты долгов кредиторам и долей коммандистам средств не остается, можно потерять вклад и часть собственного имущества.
Преимущества для инвесторов:
- возможность получить прибыль от сбережений
- низкий уровень риска потери вклада
- простой выход и возврат доли
- возможность вложиться различными ресурсами: деньгами, ценными бумагами, материальным имуществом, компьютерными программами, патентами
- возможность вложиться в несколько партнерских предприятий
- преимущественное право на получение компенсации при ликвидации
Вклад (или часть) коммандисты получают сразу после того, как выплачены все долги предприятия. Единственным недостатком считается невозможность участвовать в управлении.
На западе коммандитные компании встречаются чаще. Это обусловлено большим сроком участия в рыночных отношениях, которые учат ответственности и доверию. Самые известные фирмы, работающие на партнерстве в России: «Инвестиции-Недвижимость и Компания» и «СУ-155 и Компания». Уставной капитал первой 1 млн. руб., оборот второй – 114 млн. руб. Такие достижения свидетельствую о том, что бизнес на основе партнерства может быть успешным.
Напишите свой вопрос в форму ниже
Управление ТНВ
Согласно ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами соответствующего юридического лица. Законодатель не определил конкретной структуры органов управления ТНВ, таким образом, регулирование этих отношений должно осуществляться на уровне учредительного договора ТНВ.
Законодатель выделяет два момента, касающихся вопросов управления ТНВ: управление деятельностью товарищества и ведение дел товарищества (ст. 71, 72 и 84 ГК РФ).
Управление деятельностью ТНВ осуществляется всеми полными товарищами и только ими. Данная норма позволяет сделать вывод о том, что все важные управленческие вопросы деятельности ТНВ должны рассматриваться всеми полными товарищами (реорганизация, ликвидация, изменение основного вида деятельности ТНВ и т.д.) и по этим вопросам решения должны приниматься коллективно. Иными словами, в ТНВ должны проводиться собрания (или заседания) полных товарищей, принимающие соответствующие стратегические решения, которые желательно протоколировать. Во избежание практических проблем вопросы управления деятельностью ТНВ как материально-правового, так и процессуального характера необходимо подробно отрегулировать в его учредительном договоре.
Ведение дел ТНВ, что означает управление непосредственно хозяйственной деятельностью и решение текущих вопросов, может осуществляться каждым полным товарищем, всеми полными товарищами совместно либо отдельными полными товарищами, в том числе одним полным товарищем. Наиболее гибкой формой ведения дел ТНВ с юридической точки зрения представляется возложение ведения дел ТНВ на каждого из полных товарищей. При этом в учредительном договоре ТНВ можно определить конкретный перечень вопросов либо сделать его единым для всех полных товарищей. В любом случае один из способов ведения дел ТНВ, а также иные связанные с этим вопросы следует закрепить в учредительном договоре.
Если одним из полных товарищей, ведущих дела ТНВ, является юридическое лицо, например акционерное общество, то ведение дел ТНВ таким полным товарищем будет осуществляться через органы этого акционерного общества, которые в данном случае будут действовать от имени ТНВ. В этой связи, чтобы в каком-либо документе (например, в доверенности от ТНВ) правильно указать сведения о доверителе и лице, его представляющем, необходимо сделать довольно громоздкую и сложную для восприятия запись: “Товарищество на вере “ЗАО “АБВ” и компания” в лице закрытого акционерного общества “АБВ”, действующего на основании учредительного договора, в лице Генерального директора г-на _____, действующего на основании Устава…”.
Действующее законодательство прямо не говорит о том, что участники ТНВ, ведущие его дела, действуют от его имени без доверенности. Однако толкование положений ст. 72 ГК РФ позволяет прийти к выводу, что никаких специальных доверенностей таким участникам ТНВ выдавать не нужно. Во избежание недоразумений рекомендуется установить в учредительном договоре положение, согласно которому полный товарищ ТНВ, ведущий его дела, действует от его имени без доверенности.
Антимонопольный аспект
Приобретение акций (долей) в уставном капитале хозяйственного общества, при котором приобретатель получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций (долей), при условии, что а) суммарная стоимость активов приобретателя и самого хозяйственного общества превышает 10000000 рублей, либо б) приобретатель и (или) само хозяйственное общество включены в реестр предприятий-монополистов, либо в) приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность соответствующего предприятия-монополиста, внесенного в реестр, требует согласования с антимонопольным органом (ст. 18 Закона “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках”). Такое согласование осуществляется в форме получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделки либо его последующего уведомления (после совершения сделки). В силу прямого указания на хозяйственные общества в рассматриваемом Законе при приобретении более чем 20% долей в складочном капитале ТНВ, а также в полном товариществе никаких согласований с антимонопольным органом не требуется.
Тем не менее, если при приобретении доли (долей) в складочном капитале ТНВ к приобретателю переходят права, позволяющие определять условия ведения ТНВ предпринимательской деятельности, то при наличии указанных выше признаков, необходимо получать предварительное согласие или уведомлять антимонопольный орган о такой сделке. В данном случае эти положения ст. 18 Закона “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках” будут применяться только в случаях приобретения долей у полных товарищей ТНВ, поскольку вкладчики не управляют деятельностью ТНВ и соответственно не могут определять условия ведения его предпринимательской деятельности.
§ 25. ВОЗНИКНОВЕНИЕ ТОВАРИЩЕСТВА
I. Время
возникновения.
В истории возникновения товарищества на вере замечаются два момента:
а) момент соглашения, устанавливающий по договору обязательственные отношения
между товарищами и вкладчиками, и b) момент оглашения, устанавливающий
юридическую личность товарищества.
Договор о составлении товарищества на вере заключается в
письменной форме, нотариальным или домашним порядком. С этого времени
каждый из товарищей и вкладчиков имеет права и несет обязанности в отношении
других товарищей и вкладчиков.
Как юридическое лицо, товарищество на вере возникает со
времени представления выписки из договора в городскую, а C.-Петербурге, в Москве и
Одессе в купеческую управу. Представляемая выписка должна содержать указания:
1) на род товарищества (на вере); 2) имя, отчество, прозвание, жительство и
звание всех товарищей и тех вкладчиков, которые сами того пожелают; 3) подпись
и печать тех товарищей, которые уполномочены непосредственно править и
распоряжаться делами; 4) количество капитала, составленного товарищами, а также
капитала, вносимого каждым вкладчиком.
При желании вкладчиков, основанном на ст. 60, п. 2, и 76
Уст. Торг., остаться неизвестными для третьих лиц, требование закона об
указании вклада, вносимого каждым участником, очевидно, невыполнимо, и остается
отдельно обозначить капитал, составленный товарищами, и капитал, составленный
вкладчиками.
Только с момента оглашения .получает товарищество свое
“гражданское и торговое знаменование”, а с уголовной стороны
неисполнение предписания о представлении выписки сопровождается для товарищей
денежным штрафом.
Формирование складочного капитала КТ
Складочный капитал коммандитного товарищества (КТ) разделен на вклады участников (полных товарищей и коммандитистов (вкладчиков)) и представляет собой общую сумму вкладов участников товарищества.
Участие в складочном капитале КТ дает право полным товарищам на один голос при голосовании по вопросам деятельности товарищества. Коммандитисты не принимают участие в деятельности товарищества, но получают часть прибыли в соответствии с долей своего вклада в складочный капитал. Число коммандитистов не может превышать 20.
Законодательством не предусмотрен минимальный размер складочного капитала КТ. В данном случае, при недостатке имущества КТ для удовлетворения требований кредиторов, его участники – полные товарищи солидарно отвечают по обязательствам КТ всем своим имуществом, а вкладчики (коммандитисты) только в пределах стоимости их вкладов.
Сведения о складочном капитале и порядок его формирования указываются в учредительном договоре коммандитного товарищества. Договор должен содержать условия:
- о размере и составе складочного капитала;
- о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей
- о размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов полными товарищами;
- об ответственности полных товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал;
- о совокупном размере вкладов коммандитистов (вкладчиков).
Общая информация
Товарищество на вере — это предприятия, находящиеся в собственности двух или более предпринимательских субъектов. Их владельцами являются юридические лица, а вкладчики могут быть юридическими и физическими лицами. Такие компании могут заниматься любым видом деятельности, кроме запрещенных законодательством. Их особенностью является применяемый порядок к распределению убытков и прибыли, заключающийся в принципе пропорциональности вкладов, к которым отсутствуют ограничения по размерам и долям. Уставной капитал товарищества на вере определяется по согласованию сторон.
Предприятия являются плательщиками подоходного налога. Структура их формирования позволяет полноценно использовать возможности бизнесменов, обусловленные предложениями других субъектов, находящихся в их собственности. В большинстве случаев такие товарищества создаются для инвестирования средств в собственный проект, деятельность которого находится под контролем. Целью операции является сохранность и приумножение вложенных денег, а также возможность отслеживания их работы.
Комментарий к статье 82 ГК РФ
1. Основными признаками товарищества на вере, закрепленными в данной статье, являются: 1) предпринимательский характер деятельности товарищества; 2) осуществление предпринимательской деятельности от своего имени; 3) разная ответственность по обязательствам товарищества вкладчиков и полных товарищей. Для вкладчиков ответственность ограничивается определенной суммой (вкладом); полные товарищи несут неограниченную ответственность всем своим имуществом. Участники-вкладчики называются коммандитистами, участники, несущие неограниченную ответственность, называются полными товарищами.
Первые два признака являются общими для товариществ полных и на вере. Третий признак, по которому все товарищи делятся на две группы с различным объемом ответственности, является основным, отличающим товарищество на вере от полного товарищества. Все остальные отличия товарищества на вере от полного товарищества являются следствием этого признака.
2. Членами товарищества на вере могут быть как физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, так и юридические лица. Количество коммандитистов и полных товарищей законом не определено, однако согласно п. 1 ст. 86 ГК товарищество на вере может состоять по крайней мере из одного коммандитиста и одного полного товарища.
Внутренние взаимоотношения полных товарищей и их отношения вовне регулируются соответствующими правилами о полных товариществах. Участники-коммандитисты допускаются к участию в товариществе исключительно в целях увеличения его капитала: они вносят в товарищество только свои вклады и устраняются от всякого участия в ведении его дел. Поэтому их связь с полными товарищами носит исключительно имущественный характер, и договор товарищества на вере определяет лишь их имущественные взаимоотношения. Для полных товарищей вводятся ограничения личного характера. Им запрещено входить в другие полные товарищества и в товарищества на вере в качестве полноправных участников. Однако полным товарищам не запрещено делать вклады в другие хозяйственные общества и товарищества на вере.
Поскольку вкладчик законом устраняется от ведения дел полного товарищества и отвечает по его обязательствам в пределах внесенного вклада, третьи лица не заинтересованы в личности вкладчиков. Включение имен вкладчиков в фирменное наименование товарищества на вере только вводило бы третьих лиц в заблуждение относительно истинных владельцев предприятия. Поэтому законом предусмотрено, что фирменное наименование товарищества на вере должно содержать только имена (наименования) полных товарищей. Если в название включено только одно имя полного товарища, необходимо добавление слов “и компания” и слов “товарищество на вере” или “коммандитное товарищество”. Включение в фирменное наименование товарищества на вере имени вкладчика означает изменение статуса вкладчика, который в этом случае становится полным товарищем и несет по обязательствам товарищества предусмотренную законом ответственность.
3. Правила, установленные законом для полных товариществ, применимы к товариществам на вере, за исключением тех отступлений, которые предусмотрены ст. ст. 83 – 86 ГК. Из наиболее важных норм, действующих в отношении полного товарищества и товарищества на вере, следует отметить заключение учредительного договора в письменной форме и обязательную регистрацию товарищества на вере, так как только со дня внесения в реестр товарищество на вере признается юридическим лицом. Императивные нормы, установленные для участников полного товарищества, распространяются на полных товарищей в товариществе на вере. Иные правила, содержащиеся в вышеупомянутых статьях, касаются исключительно взаимоотношений между коммандитистами и полными товарищами, а также прав, предоставленных коммандитистам, и особенностей, которые являются результатом их участия в товариществе на вере.
Нюансы
Выплаты не производятся в случае, если компания потерпела убытки, в результате которых была уменьшена общая сумма долей. Исключение дольщика из состава учредителей производится через суд в ситуации, если он не желает или не в состоянии полноценно выполнять свои обязанности, а также в случае выявления эпизодов заключения им сделок, аналогичных операциям, проводимых компанией, от своего имени. Вкладчик может самостоятельно покинуть фирму в добровольном порядке. При этом ему необходимо заявить о своем решении на собрании за полгода до планируемого события. Досрочный выход из состава участников возможен только по уважительной причине.
В случае смерти основного дольщика, его права переходят наследникам. Если они не желают принять такое предложение, то им выплачиваются денежные средства в размере, определенном по финансовому балансу предприятия.
Характеристика и признаки
Организуют такие предприятия абсолютные товарищи, решающие, какой объем денег требуется для ведения бизнеса, сколько инвестиционных средств необходимо привлечь. Создается организация на основе Учредительного договора, подписанного главными дольщиками. Устав не требуется, так как исполнительные и контролирующие структуры не нужны благодаря простоте управления.
Чаще всего Учредительный договор меняется, когда умирает, выходит, признается банкротом пайщик. Но в договоре можно предусмотреть и иные условия, например, изменение юридического статуса участника, неспособность рассчитаться с долгами и др. При ликвидации такого предприятия первые доли получают коммандисты.
Признаки коммандитного сообщества:
С чего начать?
- статус юридического лица
- цель создания – получение прибыли
- форма – договорное объединение с долевым капиталом
- минимальный состав – два полных вкладчика
- разделенный на доли капитал создают полные участники и коммандисты
- управляют бизнесом только товарищи-учредители
- учредители отвечают за результат всей собственностью, коммандисты – пропорционально вкладу
- при убытках товарищи-учредители рискуют пропорционально доле в капитале
Коммандитное партнерство позволяет:
- владеть обособленным имуществом
- организовать представительства, филиалы
- становиться вкладчиками других обществ
- иметь счета в банках любой страны
- владеть товарным знаком, эмблемой, штампами и бланками, содержащими название фирмы
Учредительный договор утверждает собрание главных пайщиков. Для регистрации фирмы в налоговый орган предоставляется решение учредителей и договор. При изменении состава товарищей-учредителей предприятие может продолжить работу, преобразоваться или ликвидироваться. Продолжить деятельность можно при наличии дольщика и инвестора.
Реорганизация в виде выделения, разделения, слияния, присоединения подобной компании происходит по правилам, установленным законодательством.
Возможно переустройство в:
- кооператив
- общество с дополнительной/ограниченной ответственностью
- полное товарищество
- акционерное общество
Если выбывают все дольщики, фирма прекращает работу или превращается в полное товарищество.
Законодательством установлены ситуации, при которых партнерство ликвидируется:
- кончина или выход учредителя
- признание учредителя банкротом, недееспособным, безвестно пропавшим
- реорганизация по решению суда предприятия-участника
- ликвидация вкладчика в статусе юридического лица
- иск кредитора к участнику, соответствующий по объему его доле
Что такое товарищество?
Товарищество на вере занимается любым незапрещенным законодательством бизнесом. Членами становятся юридические лица, вкладчиками – физические и юр лица. Основа такой организации – долевой капитал, состоящий из взносов полных членов и коммандистов. Структура позволяет использовать преимущества объединения предпринимателей и капиталовложений.
Товарищество
Количество инвесторов и процентное соотношение вкладов в Учредительном договоре определяют вкладчики-учредители. Единственное ограничение – главных пайщиков не должно быть меньше двух, коммандистов – больше двадцати.
Предпринимательскую деятельность ведут главные пайщики, отвечающие за результаты всем имуществом. Коммандисты не участвуют в предпринимательской деятельности, их ответственность ограничивается взносами.
Пунктом 4 статьи 82 ГК (Гражданского кодекса) определено, что название подобной компании может содержать:
- имя (имена) главного вкладчика плюс словосочетание «товарищество на вере»
- имя любого вкладчика плюс словосочетание «и компания»
Если фирма реорганизуется в общество (с ограниченной/дополнительной ответственностью, акционерное) или кооператив, дольщики-учредители несут ответственность по долговым обязательствам уже несуществующей компании в течение 2-х лет даже после отчуждения долей (акций).
Бизнес со складочным капиталом организуют юридические фирмы, инвестиционные организации (например, инвестиционные фонды), предприятия, работающие в сфере услуг и сервиса. Эта форма собственности позволяет легче привлечь инвесторов за счет минимальных рисков для них. Ведь за результат отвечают только главные вкладчики.
§ 28. ИЗМЕНЕНИЯ В ТОВАРИЩЕСТВЕ
Товарищество на вере может испытать изменения в своем личном
составе.
1. Смерть товарища или вкладчика обнаруживает
различие в положении того и другого: а) смерть товарища прекращает его личное
участие, которое не переходит к наследникам, приобретающим только имущественные
права; b) смерть вкладчика не производит изменения в содержании наследуемых
прав участия, потому что исключительно
Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового
права – М.: «СПАРК», 1994. С.137
имущественного содержания. В том и другом случае торговый
дом остается нерушимым, если только и по смерти участника личный состав
представляет соединение по крайней мере одного товарища и одного вкладчика.
2. Выход товарища или вкладчика ничем не различается.
И тот и другой продолжают нести ответственность по обязательствам, заключенным
товариществом до их выхода, один неограниченно, второй в границах вклада. В том
и другом случае торговый дом остается нерушимым.
В нашей судебной практике было признано, что выход до срока
из товарищества на вере одного из полных товарищей не прекращает существования
самого товарищества (реш. 4 деп. 1881, №207, Носенко, Сборник, т. V, № 76). С другой стороны,
по взгляду практики, пока о выходе вкладчика не было оповещено, он не может
требовать от товарищества своего вклада (реш. 4 деп. 1893, №1152, Носенко, Устав
Торговый, ст. 72, § 1). Если имя вкладчика не было оповещено, то, очевидно,
оповещение в этом случае может состоять в сообщении об уменьшении складочного
капитала.
3. Исключение по воле соучастников возможно только в
отношении товарища, но не вкладчика, потому что при чисто имущественном
характере его участия нельзя найти оснований для требования исключения его из
личного состава. По воле кредиторов вкладчик может быть исключен из торгового
дома продажей его доли от конкурсного управления (т. X., ч. 1, ст. 2136).
4. Вступление вновь товарища или вкладчика
подчиняется разным правилам. Оглашение нового товарища является безусловно
необходимым, и распорядители, пренебрегшие своей обязанностью, могут встретить
напоминание со стороны уголовного закона (Улож. Наказ, ст. 1200). На вкладчика
это положение не распространяется, потому что оглашение его имени зависит от
него самого, а неоглашение его вклада не может грозить интересам третьих лиц.
Учредительные документы
В нем отражаются характеристики организации, порядок управления ею и обеспечения функционирования. В документе необходимо регламентировать финансовые операции по введению средств в компанию и их выведению. В нем должны быть рассмотрены права и ответственность всех участников товарищества, а также условия их выхода из его состава или приема новых товарищей. Во избежание проблемных ситуаций, необходимо в содержимом документа указать информацию о долях капитала и об их объемах, а также об условиях, при которых возможно изменение этих параметров. Не стоит забывать о внесении пункта, в котором регламентируется порядок распределения прибыли и убытков.
В договоре должны быть указаны цифровые значения вкладов коммандистов. Каждому из них выдается на руки документ, подтверждающий факт совершения финансовой операции по внесению средств. Стоит помнить о том, что он не относится к категории ценных бумаг.
